本次主要談?wù)劇叭凇保ㄔ衅凇a(chǎn)期、哺乳期）女職工的三個(gè)問題：能與“三期”女職工解除勞動(dòng)合同嗎？女職工要求保胎怎么辦？違法解除后，女職工應(yīng)該怎么做？

01 能與“三期”女職工解除勞動(dòng)合同嗎？

我們很多人認(rèn)為只要女職工在“三期”之內(nèi)，就不能與其解除勞動(dòng)合同。

這種認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的。

《勞動(dòng)合同法》限制了不能依據(jù)第四十條（非過失性解除）、第四十一條（經(jīng)濟(jì)性裁員）與“三期”女職工解除勞動(dòng)合同，但并未限制依據(jù)第三十九條（過失性解除）解除勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定的是用人單位過失性解除勞動(dòng)合同的情形，如果“三期”女職工符合以下情形，用人單位仍然可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）符合勞動(dòng)合同無效或部分無效的情形的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

當(dāng)然，要使用《勞動(dòng)合同法》第三十九條解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位的舉證責(zé)任更加苛刻。用人單位要做好平時(shí)規(guī)章制度的建設(shè)，注意收集證據(jù)，最終可以做到合法解除勞動(dòng)合同。

02 女職工要求保胎怎么辦？

嚴(yán)格說來，勞動(dòng)法并沒有規(guī)定保胎假，但現(xiàn)在很多女職工一懷孕就要保胎，這怎么辦呢？

這要分情形來看。

如果確實(shí)有相關(guān)醫(yī)院的診斷證明不適合上班的，且按用人單位的請(qǐng)假要求履行了請(qǐng)假手續(xù)，用人單位可以給其法定的醫(yī)療期，在醫(yī)療期內(nèi)可以按最低工資的80%發(fā)放工資。

如果醫(yī)療期滿后以后還是不能來上班的，這時(shí)能依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條以醫(yī)療期滿來解除嗎？

不能，因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第四十二條規(guī)定了，在“三期”內(nèi)不得依據(jù)第四十條解除。

這時(shí)，可以與其商量不解除勞動(dòng)合同，但工資繼續(xù)按病假工資發(fā)放，或按事假來處理。

如果協(xié)商未果，可能要想其他辦法，將一些行為轉(zhuǎn)化至符合第三十九條的情形來解除。

一是違反請(qǐng)假制度。

可以要求女職工按請(qǐng)假規(guī)定，出示醫(yī)院出具的不適宜工作的診斷證明，并向醫(yī)院求證診斷證明的真實(shí)性與必要性，再結(jié)合指定醫(yī)院復(fù)查制度。

如果該員工不出示診斷證明，或出示的診斷證明作偽，我們可以依規(guī)章制度中違反請(qǐng)假制度為由，給予輕微違紀(jì)的處理。

如果多次違反請(qǐng)假制度，多次的輕微違紀(jì)就可以轉(zhuǎn)化為嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

二是不服從合理指示。

當(dāng)要求女職工提供相應(yīng)的請(qǐng)假手續(xù)，并到指定醫(yī)院進(jìn)行復(fù)查時(shí)，或是一些合理指示，女職工不配合的，這種行為本身就是一種違紀(jì)行為，但仍屬輕微，累積次數(shù)多了，轉(zhuǎn)化為嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

三是無故曠工。

當(dāng)公司要求其提供請(qǐng)假手續(xù)，女職工不提供，或是提供的不符合要求，作偽，不配合復(fù)查等，這些均為輕微違紀(jì)，要累積后才能轉(zhuǎn)化為嚴(yán)重。此時(shí)，還可以選擇因?yàn)橐陨闲袨椴环险?qǐng)假或其他的制度，如果直接不來上班，構(gòu)成無故曠工，達(dá)到一定天數(shù)即為嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

當(dāng)然，還是強(qiáng)調(diào)使用第三十九條解除非常考驗(yàn)用人單位的規(guī)章制度及證據(jù)收集能力，即便使用也要慎之又慎，不到萬不得已不要使用。

03 違法解除后，女職工應(yīng)該怎么做？

用人單位違法解除勞動(dòng)合同后，勞動(dòng)者可以請(qǐng)求用人單位支付賠償金，也可以請(qǐng)求繼續(xù)履行合同，賠償仲裁、訴訟期間的工資損失。

從邏輯上看，賠償金與繼續(xù)履行并賠償工資損失只能選擇其中一項(xiàng)。

請(qǐng)求賠償金就意味著同意不再繼續(xù)履行合同，同意解除，只是解除不合法，對(duì)于不合法的解除行為，用人單位要承擔(dān)法定的責(zé)任。

請(qǐng)求繼續(xù)履行并賠償工資損失，就是不同意解除合同，要求撤銷用人單位的解除決定，按勞動(dòng)合同繼續(xù)履行。

二者不能并存，只能選擇其一。

為此，當(dāng)用人單位違法解除“三期”女職工時(shí)，女職工要計(jì)算一下，賠償金與繼續(xù)履行至三期結(jié)束，哪項(xiàng)數(shù)額高，就請(qǐng)求哪項(xiàng)，切不要兩項(xiàng)都請(qǐng)求。